核心争议
本案争议焦点为：结算前发生的860542元汇款、未实际履行的以房抵工程款协议对应的合计564万余元款项，是否应当作为已付款从欠付工程款中扣除。
石长新 律师结合(2024)辽02民终2350号生效判决分析：基于本案现有证据，二审法院最终维持一审判决，两笔款项均未作为已付款扣除，具体原因是两笔款项均未被双方对账确认，且上诉人没有充分证据证明该两笔款项属于漏算的已付款，以房抵工程款协议也未实际履行。从本案胜败关键点来看，某公司败诉的核心原因就是未在结算后及时对对账结果提出异议，也无法证明两笔款项属于应当扣除的工程款漏项，这也是此类案件中发包人最容易踩的坑。
案件基本事实
大连某有限公司（以下简称某公司）将新建名某项目发包给辽宁某某有限责任公司（以下简称某）施工，工程于2022年1月18日竣工验收合格，2023年2月20日双方确认工程总造价为7263万余元，2023年3月15日双方对账确认已付款合计5470万余元。诉讼中某公司主张，应当扣除两笔款项：一笔是2020年4月15日电汇给某的860542元，另一笔是2020年6月17日签订的《商品房抵工程款协议书》对应的478万余元，合计扣除564万余元。某公司主张该两笔款项未计入对账，应当扣除。
一审法院未支持某公司的抗辩，判决某公司支付剩余工程款1429万余元及利息，某公司不服提起上诉。二审法院经审理认为，两笔款项均未在双方对账中确认，某公司没有证据证明其在起诉前对对账金额提出过异议，以房抵工程款协议也未实际交付办理过户，某也不同意继续履行，因此对某公司的上诉请求不予支持，驳回上诉维持原判。结合本案的举证过程来看，某公司虽然提交了转账凭证和抵房协议，但没能完成举证责任证明款项属于工程款且未计入结算，这是其败诉的直接原因。
关联法律问题引申
结算前发生的付款主张漏算一定能得到法院支持吗？
结论：若双方已经完成总结算，一方主张结算前存在漏算的已付款，需要提供充分证据证明该款项未计入结算，且该款项确实属于应付工程款范畴，否则难以得到支持。
实践中，结算协议是双方对工程整个施工过程中所有款项往来、工程量造价的最终确认，对双方都有约束力。如果一方在诉讼中才提出结算漏算已付款，却没有证据证明在起诉前就漏算问题向对方提出过异议，法院通常会认为该主张不符合常理，不予支持。在本案特定事实下，因某公司未提供充分证据证明该笔汇款属于工程款且未计入对账，因此未获支持。
签了以房抵工程款协议就一定能视为工程款已经付清吗？
结论：以房抵工程款协议的生效不以实际交付为前提，但如果协议没有实际履行，债权人有权拒绝以房抵款，要求发包人继续支付工程款。
实践中存在不同处理观点，有观点认为只要以房抵工程款协议是双方真实意思表示就应当履行，但主流裁判观点认为，以物抵债属于清偿债务的方式，在债权人未实际取得抵债房屋的所有权、未受领房屋的情况下，不能视为债务已经清偿。本案中，案涉房屋未交付也未办理过户，债权人明确拒绝继续履行协议，因此法院不能认定该笔款项已经清偿。
办案视角/实务操作建议
石长新 律师结合办理同类案件的经验，给出以下建议：
关于关键证据指引，办理此类案件时一定要注意留存全过程的对账资料、款项往来凭证，尤其是结算完成后，如果发现存在漏算款项，一定要及时以书面形式向对方提出异议，并留存提出异议的证据。本案中某公司正是因为没有在起诉前提出异议，也没有充分证据证明两笔款项属于漏算的已付款，因此败诉。如果当事人能够在结算后及时提出书面异议并留存证据，案件走向可能会不同。
事前风控方面，签订以房抵工程款协议时，一定要明确约定房屋的具体位置、面积、总价、交付时间、过户时间、违约责任，尤其是要明确如果到期无法交付或者办理过户，债权人有权要求发包人继续支付工程款并承担违约责任，避免因为约定不明导致后续纠纷。如果是在结算前签订的以房抵工程款协议，一定要在结算时明确该协议是否已经履行，是否将对应款项计入已付款，避免后续产生争议。
诉讼策略方面，主张漏算已付款的一方，需要承担举证责任，要证明款项性质属于工程款、未计入结算，因此收集完整的款项往来凭证、书面沟通记录是胜诉的关键。遇到此类情况一定要及时咨询专业律师，根据个案事实整理证据，制定合理的诉讼策略。
案例检索信息
案号：(2024)辽02民终2350号
案由：建设工程施工合同纠纷
审理法院：辽宁省大连市中级人民法院
裁判日期：2024年5月26日
法律依据
- 《中华人民共和国民法典》第五百零九条第一款：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
- 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二十六条第一款：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理。没有约定的，按照同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率计息。
石长新 律师认为，实践中很多当事人容易踩坑的点是认为只要有转账凭证就一定能证明是工程款，但实际上转账发生在结算前，又没有证据证明属于漏算，就很难得到支持，这一点一定要注意。
免责声明：本文由石长新 律师解析，案例来源：中国裁判文书网，本案非本律师代理案件，仅作法律实务参考，不构成正式法律意见。
